Оплата сверхурочных в командировке

Вопрос: Обычно (не в период командировки) сотрудники организации (ветеринарные врачи) работают с понедельника по пятницу по 7,2 часа в день, в период командировки (обычно продолжительностью 7 дней) они ежедневно трудятся по 12 часов.
В период выявления какого-либо опасного заболевания в очагах возникновения организуется работа круглосуточных постов, где ветеринарные врачи работают. Период работы постов для ветеринарных врачей оформляется как командировка.
Сколько смен подряд может работать ветеринарный врач при такой продолжительности рабочего дня? Как произвести оплату при такой продолжительности рабочего времени в выходные и нерабочие праздничные дни?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
При описанном в вопросе режиме работы сотрудник может трудиться (в том числе в командировке) в сумме не более 18,4 часов каждые два дня в период с понедельника по пятницу. Ограничений по частоте и продолжительности работы в выходные и нерабочие праздничные дни нет. Сверхурочная работа в будни должна быть оплачена по правилам ст. 152 ТК РФ, работа в выходные и праздники — по правилам ст. 153 ТК РФ.
Обоснование вывода:
Порядок направления работников в служебные командировки регулируется Трудовым кодексом РФ (далее — ТК РФ) и Положением об особенностях направления работников в служебные командировки, утвержденным постановлением Правительства РФ от 13.10.2008 N 749 (далее — Положение) во исполнение части второй ст. 166 ТК РФ.
В соответствии с частью первой ст. 166 ТК РФ служебная командировка — поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы.
Отметим, что ни в ТК РФ, ни в Положении не содержится норм, регламентирующих режим выполнения командированным работником служебного поручения.
Вместе с тем выполнение распоряжения работодателя о направлении в командировку является одной из трудовых обязанностей работника, к которым согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ относится исполнение требований законодательства, обязательств по трудовому договору, правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций, положений, приказов работодателя, технических правил и т.п. (п. 35 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2). Как следует из ст. 91 ТК РФ, работник обязан выполнять трудовые обязанности в свое рабочее время. Правом требовать от работника выполнения его трудовых обязанностей в иное время работодатель в общем случае не наделен. Следовательно, и выполнение служебного поручения в командировке должно осуществляться работником в рамках установленного ему режима рабочего времени. Косвенно сделанные выводы подтверждаются апелляционным определением СК по гражданским делам Оренбургского областного суда от 29.01.2013 по делу N 33-567/2013 и апелляционным определением СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 17.02.2014 по делу N 33-528/2014, в которых указано, что во время служебной командировки работник находится при исполнении трудовых обязанностей. Его формальное отсутствие на рабочем месте не освобождает его от обязанности соблюдать условия трудового договора и правила внутреннего трудового распорядка. Представляется очевидным, что и работодателя факт направления работника в командировку не освобождает от обязанности соблюдать условия его трудового договора и положения своих локальных нормативных актов, в том числе в части режима рабочего времени.
Отметим, что п. 8 Инструкции Минфина СССР, Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 07.04.1988 N 62 «О служебных командировках в пределах СССР» (далее — Инструкция) предписывалось распространение на работников, находящихся в командировке, режима рабочего времени и времени отдыха тех объединений, предприятий, учреждений, организаций, в которые они командированы. Признавая данную норму не противоречащей закону, Верховный Суд РФ в своем определении от 27.08.2002 N КАС02-441 высказал мнение о наличии у командированного работника обязанности подчиняться правилам поведения, определенным в той организации, где им выполняются трудовые обязанности, и, как следствие, невозможности применения к этому работнику в период командировки режима труда и отдыха, установленного организацией-работодателем.
Однако приказом Минфина России и Министерства труда и социальной защиты РФ от 15.12.2014 N 147н/1044 Инструкция признана не действующей на территории РФ. Таким образом, на нормативном уровне на сегодняшний день отсутствуют документы, позволяющие сделать вывод о праве работодателя определять командированному работнику время выполнения служебного поручения за рамками его рабочего времени. Кроме того, норму п. 8 Инструкции и ранее исполнить было довольно проблематично. Трудовое законодательство не содержит понятия «режим рабочего времени организации». Соответствующий режим должен устанавливаться лишь в отношении работников. При этом ТК РФ позволяет устанавливать различный режим рабочего времени для разных работников организации, даже если они работают по одной должности или профессии. В связи с этим представляется не вполне понятным, какому именно режиму рабочего времени должен был подчиняться командированный работник в такой ситуации. Также отметим, что объективная невозможность работника выполнять те или иные обязанности в рамках служебного поручения в свое рабочее время (например в связи с тем, что для конкретных работников принимающей организации, с которыми командированному работнику необходимо взаимодействовать для выполнения поручения, это время является временем отдыха) вовсе не свидетельствует о праве работодателя требовать от работника выполнения указанного поручения за рамками его рабочего времени.
Таким образом, по нашему мнению, работодатель вправе требовать от работника выполнения служебного поручения в командировке только в рабочие дни по графику работника и только в рамках установленной для него продолжительности рабочего дня.
Вместе с тем закон не содержит запрета на привлечение работника в командировке к выполнению трудовых обязанностей в нерабочее время с его согласия. Применительно к выходным и праздничным дням о такой возможности явно свидетельствует п. 5 Положения, в соответствии с которым оплата труда работника в случае привлечения его к работе в выходные или нерабочие праздничные дни производится в соответствии с трудовым законодательством РФ. Следовательно, выходные и праздничные дни в командировке, в течение которых работник не отдыхал, а привлекался к выполнению служебного поручения, должны оплачиваться по правилам, установленным ст. 153 ТК РФ.
Что же касается возможности привлечения командированного работника к сверхурочной работе, то данный вопрос на сегодняшний день является спорным. В соответствии с частью первой ст. 99 ТК РФ сверхурочная работа — это работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени. Как следует из части второй ст. 57 ТК РФ, под работой следует понимать выполнение работником своей трудовой функции. В ст. 166 ТК РФ, в свою очередь, указано, что работник выполняет в период командировки служебное поручение, а не трудовую функцию. По мнению некоторых специалистов, из данных положений законодательства следует, что привлечь командированного работника к сверхурочной работе невозможно, поскольку работник в командировке в принципе не выполняет работу (смотрите, например, Садеков Д. В командировке сверхурочной работы не бывает // «Вопросы трудового права», N 3, март 2012 г.).
Однако нам противопоставление терминов «работа, трудовая функция» и «служебное поручение» представляется неверным. Безусловно, указанные понятия не тождественны. По нашему мнению, в общем случае «служебное поручение» представляет собой более узкий круг обязанностей по сравнению с трудовой функцией. Служебное поручение далеко не всегда требует от работника выполнения его трудовой функции в полном объеме, однако обязанности, которые он выполняет в командировке, всегда должны представлять собой часть этой трудовой функции, поскольку требовать от работника выполнения работы, не предусмотренной трудовым договором, работодатель, в соответствии со ст. 60 ТК РФ, не вправе. Вывод о невозможности включения в служебное поручение тех обязанностей, которые не являются частью трудовой функции работника, подтверждается и судебной практикой (апелляционное определение СК по гражданским делам Омского областного суда от 22.10.2014 N 33-6768/2014, определение СК по гражданским делам Суда Чукотского автономного округа от 07.04.2011 N 33-72/2011). Таким образом, по нашему мнению, оснований говорить о том, что выполнение служебного поручения не является выполнением трудовой функции, не имеется. Выполняя служебное поручение, работник тем самым выполняет и трудовую функцию. Ведь и в обычные рабочие дни по месту своей работы работник далеко не всегда выполняет все свои должностные обязанности. Исходя из конкретных обстоятельств и поручений работодателя, от работника может требоваться выполнение в конкретные дни лишь той или иной части его трудовой функции. Это, однако, вовсе не означает, что в эти дни работник не работает.
Отметим, что некоторые суды прямо указывают на факт выполнения работником в командировке именно трудовой функции. Так, в уже упоминавшемся выше определении Верховного суда РФ от 27.08.2002 N КАС02-441 говорится, что в период командировки работник осуществляет трудовую функцию за пределами организации, с которой он состоит в трудовых отношениях. На выполнение командированным работником трудовой функции указывается и в иных судах общей юрисдикции (кассационное определение СК по гражданским делам Омского областного суда от 01.02.2012 по делу N 33-782/2012). В арбитражной практике суды при определении природы выплат, связанных с командировкой, также исходят из факта выполнения работниками в этот период трудовой функции (смотрите, например, решение Высшего Арбитражного Суда РФ от 26.01.2005 N 16141/04). Вывод о том, что выполнение служебного поручения является для работника работой, подтверждается и Положением, п. 5 которого, как уже говорилось выше, регулирует порядок оплаты привлечения работника в выходные и праздничные дни в период командировки именно к работе.
Учитывая сказанное, мы полагаем, что привлечение работника к сверхурочной работе в период командировки возможно по общим правилам, предусмотренным ст. 99 ТК РФ, и с оплатой в порядке, установленном ст. 152 ТК РФ. Отметим, что вывод о необходимости оплаты сверхурочной работы, осуществляемой работником в командировке, подтверждается и судебной практикой (апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного суда Удмуртской Республики от 23.10.2012 по делу N 33-3369/2012, апелляционное определение Тюменского областного суда от 18.04.2012 N 33-1500/2012, апелляционное определение СК по гражданским делам Ульяновского областного суда от 04.12.2012, а также решение Челябинского областного суда от 25.02.2015 по делу N 7-122/2015). Аналогичные разъяснения дают и специалисты Минтруда и ГИТ (письмо Минтруда России от 14.11.2013 N 14-2-195, ответы на вопросы от 28.11.2014, от 28.03.2014 по адресу онлайнинспекция.рф/questions в разделе «Вопросы пользователей»).
Порядок привлечения работников к работе в выходные и праздничные дни и к сверхурочной работе (в том числе в части установления подлежащих оформлению в этом случае документов) определен соответственно ст.ст. 113 и 99 ТК РФ.
Так, согласно части восьмой ст. 113 ТК РФ привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится по письменному распоряжению работодателя. Иных требований к форме такого распоряжения, кроме указания на его письменное оформление, законом не установлено. Следовательно, работодатель вправе как оформить данное распоряжение в виде отдельного приказа, так и, например, включить указание на привлечение работника к работе в выходные дни в приказ о направлении работника в командировку, если работодателю заранее известно о наличии такой необходимости.
За исключением случаев, поименованных в частях третьей и четвертой ст. 113 ТК РФ, привлечение работника к работе в выходной или нерабочий праздничный день допускается только с его письменного согласия (часть вторая, часть пятая ст. 113 ТК РФ). Таким образом, для соблюдения всех требований, предъявляемых законом к рассматриваемой процедуре, работодателю необходимо иметь такое согласие. При этом и в данном случае иных требований к указанному документу, кроме письменной формы, закон не содержит. Такое согласие может быть оформлено как в виде соответствующей визы работника на распоряжении работодателя о привлечении к работе в выходной день, так и в виде отдельного документа, в котором работнику следует указать, когда и на каких условиях он согласен быть привлеченным к работе в выходной день.
Также обращаем Ваше внимание, что по общему правилу привлечение работника к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (часть пятая ст. 113 ТК РФ).
Необходимость наличия приказа работодателя для привлечения работника к сверхурочной работе прямо из содержания ст. 99 ТК РФ не следует. Вместе с тем в части первой данной статьи указывается на необходимость наличия инициативы работодателя для привлечения работника к сверхурочной работе. В какой форме будет выражена данная инициатива, закон не оговаривает. Однако представляется целесообразным и в этом случае оформить соответствующее распоряжение в письменной форме: отдельным приказом или в рамках документов, оформляющих саму командировку. В то же время отсутствие письменного распоряжения работодателя о привлечении работника к сверхурочной работе не свидетельствует об отсутствии такой работы, если установлено, что она выполнялась по поручению работодателя (апелляционное определение Тюменского областного суда от 18.04.2012 N 33-1500/2012, апелляционное определение СК по гражданским делам Ульяновского областного суда от 04.12.2012, письмо Минтруда России от 14.11.2013 N 14-2-195).
Привлечение работника к сверхурочной работе также требует его письменного согласия, за исключением случаев, поименованных в части третьей ст. 99 ТК РФ, и учета мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, за исключением случаев, поименованных в части второй ст. 99 ТК РФ (часть четвертая ст. 99 ТК РФ).
Отметим, что в соответствии с частью шестой ст. 99 ТК РФ продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника 4 часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год. При описанном в вопросе режиме работы сотрудник может трудиться (в том числе в командировке) в сумме не более 18,4 часов каждые два дня (7,2 часа х 2 дня + 4 часа) в период с понедельника по пятницу. Несоблюдение указанных ограничений (как в рассматриваемой ситуации, поскольку сотрудники ежедневно перерабатывают по 4,8 часа) является нарушением работодателем требований трудового законодательства, однако не освобождает его от необходимости оплатить весь объем выполненной работником сверхурочной работы. Ограничений по частоте и продолжительности привлечения сотрудников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни законодательство не содержит.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Мазухина Анна
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Кудряшов Максим
23 августа 2016 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

Источник: http://forum.garant.ru/?read,7,1595861

Правомерна ли сверхурочная работа в командировке

Прежде чем ответить на этот вопрос вспомним базовые понятия: что считать рабочим местом, служебной командировкой, рабочим временем и сверхурочной работой.

В командировке работник не выполняет трудовые обязанности

Рабочим признается место, где работник должен находиться или куда ему нужно прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя (ч. 6 ст. 209 ТК РФ).

Служебная командировка — это поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы (ч. 1 ст. 166 ТК РФ). В командировке он выполняет служебное задание, а не трудовые обязанности, предусмотренные трудовым договором. В командировке у сотрудника не возникает рабочего места в том смысле, который заложен частью 6 статьи 209 Трудового кодекса.

Есть ли рабочее время в командировке

Рабочим временем считается время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности (ч. 1 ст. 91 ТК РФ).

Трудовой кодекс обязывает работодателей вести учет времени, фактически отработанного каждым сотрудником (ч. 4 ст. 91 ТК РФ). Для этого используют буквенный код «Я» или цифровой 01.

В период служебной командировки сотрудник не исполняет трудовые обязанности, это время не относится к рабочему времени. Но его работодателю также нужно отражать в табеле учета рабочего времени.

Учет времени, проведенного в командировке, ведется в днях, при этом количество отработанных часов в табеле не проставляется. Время служебной командировки работодатель обозначает в табеле буквенным кодом «К» или цифровым 06.

Привлечение к сверхурочной работе

Сверхурочная работа — это работа за пределами нормальной продолжительности рабочего времени сотрудника (ч. 1 ст. 99 ТК РФ).

Работодатель вправе привлечь сотрудника к сверхурочной работе (ч. 1 ст. 97 и ч. 1 ст. 99 ТК РФ):

— с его письменного согласия — в случаях, перечисленных в части 2 статьи 99 Трудового кодекса. В их числе, например, подмена не вышедшего на работу сменщика;

— без письменного согласия работника — в чрезвычайных ситуациях, перечисленных в части 3 статьи 99 Трудового кодекса.

Если работник по своей инициативе остается после работы, то такая работа сверхурочной не признается (письмо Роструда от 02.12.2009 № 3567-6-1)

Обратите внимание: некоторые категории работников могут быть привлечены к сверхурочной работе только с их письменного согласия, если это не запрещено им медицинским заключением. К ним относятся:

— сотрудницы, имеющие детей до трех лет (ч. 5 ст. 99 ТК РФ);

— работники-инвалиды (ч. 5 ст. 99 ТК РФ и ст. 23 Федерального закона от 24.11.95 № 181-ФЗ);

— матери и отцы, воспитывающие детей до пяти лет без супруга (супруги) (ч. 3 ст. 259 ТК РФ);

— работники — родители детей-инвалидов (ч. 3 ст. 259 ТК РФ);

— работники, осуществляющие уход за больным членом семьи (ч. 3 ст. 259 ТК РФ);

— работники — отцы, воспитывающие детей без матери (ст. 264 ТК РФ);

— работники — опекуны или попечители несовершеннолетних детей (ст. 264 ТК РФ).

Продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника четырех часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год. Точный учет продолжительности сверхурочной работы каждого работника обязан обеспечить работодатель (ч. 6 и 7 ст. 99 ТК РФ).

Кого нельзя направлять в командировку и привлекать к сверхурочной работе

Трудовой кодекс запрещает работодателю направлять в служебные командировки и привлекать к сверхурочной работе:

— лиц, с которыми заключен ученический договор (ч. 3 ст. 203 ТК РФ). Их можно направить в командировку, только если она связана с ученичеством;

— беременных женщин (ч. 2 ст. 259 и ч. 5 ст. 99 ТК РФ);

— работников в возрасте до 18 лет (ст. 268 и ч. 5 ст. 99 ТК РФ). Исключение — работники творческих профессий.

Все эти нормы применяются в отношении сотрудников, исполняющих свои должностные обязанности на своем рабочем месте. По отношению к командированным работникам применение этих норм Трудовым кодексом не предусмотрено. То есть трудовое законодательство не дает положительного ответа на вопрос, можно ли привлечь командированного сотрудника к сверхурочной работе. Однако выход есть.

Для служебного задания потребовалось больше времени

Бывают ситуации, когда во время командировки меняются обстоятельства. Например, руководитель командированного работника понимает, что сотрудник сможет выполнить служебное задание в установленный срок, только если ежедневно будет уделять ему времени больше, чем по графику работы, установленному на его основном рабочем месте.

Превышение ежедневной продолжительности выполнения командированным работником служебного задания над нормальным количеством рабочих часов, установленным для работы на основном рабочем месте, будем называть сверхурочной работой в командировке.

Обратите внимание: этот термин не несет той смысловой нагрузки, которая заложена в понятие «сверхурочная работа» статьей 99 Трудового кодекса и тех же юридических и финансовых следствий. Понятие «сверхурочная работа в командировке» будет использовано для описания алгоритма допустимых действий работодателя, когда обстоятельства требуют, чтобы на исполнение служебного задания в командировке работник потратил дополнительное время.

В отношении сверхурочной работы в командировке не могут быть применены нормы трудового законодательства, прямо касающиеся обычной сверхурочной работы. Но стороны трудового договора вправе с учетом общих требований трудового законодательства установить собственный порядок:

— привлечения работника к такой деятельности;

— компенсации не использованного работником времени отдыха.

— повышенной оплаты за дополнительные часы, потраченные на выполнение служебного задания. Какую базу взять за основу для повышения, решают стороны трудового договора. Это может быть оклад, средний заработок, сумма зарплаты за полностью отработанный месяц с учетом регулярных доплат и надбавок, любой другой согласованный сторонами вариант;

— предоставления эквивалентного времени отдыха (оплачиваемого или неоплачиваемого — на усмотрение сторон трудового договора);

— выплаты особой надбавки за сверхурочную работу в командировке;

— присоединения к основному отпуску дополнительного дня (дней) отдыха и т. д.

Компания вправе ввести дополнительные условные обозначения сверхурочной работы в командировке (Поря-док применения унифицированных форм первичной учетной документации, утвержденный постановлением Госкомстата России от 24.03.99 № 20)

Покажем на примере, как можно оформить и рассчитать оплату сверхурочной работы в командировке (один из вариантов).

Пример 1. Сотрудник ЗАО «Альдебаран», ведущий специалист испытательной станции С.П. Плеядов, направлен в служебную командировку в ООО «Феникс» в Белгород с 1 по 11 июля 2014 года для наладки оборудования в соответствии с договором № 43 от 28.04.2014.

3 июля 2014 года ЗАО «Альдебаран» и ООО «Феникс» договорились о досрочном завершении наладки оборудования. В связи с договоренностью руководитель структурного подразделения командированного работника по основному месту работы, курирующий ход выполнения служебного задания, принял решение предложить сотруднику поработать с 7 по 11 июля ежедневно 10 часов.

Положением об оплате труда компании установлено, что сверхурочная работа в командировке оплачивается в двойном размере тарифной ставки (оклада) работника без учета доплат и надбавок.

Оклад работника составляет 36 000 руб. в месяц. Средний дневной заработок, сохраняемый за работником на период командировки, по состоянию на 1 июля 2014 года равен 1750 руб.

Какими документами работодателю нужно оформить привлечение командированного сотрудника к сверхурочной работе в командировке?

Перед тем как привлечь сотрудника к сверхурочной работе в командировке, руководителю структурного подразделения, в котором трудится работник, нужно обратиться со служебной запиской к руководителю своей компании. В ней ему нужно обосновать необходимость сверхурочной работы (см. образец 1).

После получения положительной резолюции генерального директора командированного работника нужно уведомить о том, что ему предлагается сверхурочная работа в командировке, и получить его согласие.

Унифицированная форма уведомления о привлечении к сверхурочной работе в командировке не утверждена, поэтому оно может быть составлено в произвольной форме (см. ниже).

Направить работнику, командированному в другой город, уведомление, а также получить его письменное согласие работодатель может, например, путем обмена электронными документами.

Получив согласие сотрудника, работодатель оформит приказ о привлечении С.П. Плеядова к сверхурочной работе. Унифицированная форма такого приказа также не утверждена. Работодатель оформит его в произвольной форме (см. образец ниже).

Время пребывания в командировке компания-работодатель, направившая сотрудника в командировку, будет отражать в табеле учета рабочего времени (см. ниже) на основании:

— приказа о направлении работника в командировку;

— приказа о привлечении работника к сверхурочной работе в командировке (письма Минтруда России от 14.11.2013 № 142-195 и Роструда от 02.12.2009 № 3567-6-1).

Время выполнения командированным сотрудником служебного задания будет обозначено в табеле учета рабочего времени следующими кодами :

— буквенным кодом «К» — дни нахождения работника в служебной командировке;

— буквенным кодом «СК» — часы сверхурочной работы в командировке.

Пример 2. Продолжим пример 1. С.П. Плеядов с письменного согласия привлечен к сверхурочной работе в командировке 7, 8, 9, 10 и 11 июля 2014 года по два часа ежедневно. Нужно рассчитать суммы оплаты сверхурочной работы в командировке и общую сумму начислений, произведенных компанией в пользу работника в июле 2014 года.

В июле 2014 года 23 рабочих дня и 184 рабочих часа при пятидневной рабочей неделе с восьмичасовым рабочим днем.

За время, фактически отработанное на основном рабочем месте, работнику начислена заработная плата в сумме 17 217,39 руб. (36 000 руб. : 23 раб. дн. × 11 раб. дн.).

За установленные графиком рабочие дни, проведенные работником в командировке, ему начислен средний заработок в сумме 15 750 руб. (1750 руб. × 9 дн.).

Определим сумму оплаты за часы сверхурочной работы в командировке. Размер часовой ставки, рассчитанный исходя из оклада работника, равен 195,65 руб. (36 000 руб. : 184 ч).

Сумма оплаты сверхурочной работы в командировке составит 3913,04 руб. (195,65 руб. × 2 × 10 ч).

Общая сумма, начисленная в пользу командированного работника за июль 2014 года, равна 36 880,43 руб. (17 217,39 руб. + 15 750 руб. + 3913,04 руб.).

Источник: https://otchetonline.ru/art/buh/45738-kak-oplachivat-sverhurochnuyu-rabotu-v-komandirovke.html